Para empresas

O Trump Plaza Hotels and Casinos Resorts, do presidente Donald Trump, e seus outros negócios, pediram falência seis vezes diferentes. Outras empresas que também usaram a falência para uma reestruturação bem-sucedida da dívida incluem General Motors, Chrysler, Marvel Entertainment, Six Flags, Texaco e muito mais.

Quando uma empresa com problemas está muito endividada e incapaz de pagar essa dívida ou pagar seus credores, ela pode entrar com um pedido de falência (ou ser forçada por seus credores a entrar com um pedido) em um tribunal federal sob o Capítulo 7. Um pedido do Capítulo 7 significa que a empresa cessa as operações, a menos que seja continuado pelo Administrador do Capítulo 7. Um Administrador do Capítulo 7 é nomeado quase imediatamente, com amplos poderes para examinar os assuntos financeiros da empresa. O administrador geralmente vende todos os ativos e distribui o produto aos credores. Isso pode ou não significar que todos os funcionários perderão seus empregos. Quando uma empresa muito grande entra em falência no Capítulo 7, divisões inteiras da empresa podem ser vendidas intactas para outras empresas durante a liquidação.

Credores totalmente garantidos, como detentores de títulos garantidos ou credores hipotecários, têm um direito legalmente executável à garantia que garante seus empréstimos ou ao valor equivalente, um direito que não pode ser anulado pela falência. Um credor está totalmente garantido se o valor da garantia de seu empréstimo ao devedor for igual ou superior ao valor da dívida. Por esta razão, no entanto, os credores totalmente garantidos não têm o direito de participar de qualquer distribuição de ativos liquidados que o administrador da falência possa fazer.

Em um caso do Capítulo 7, uma corporação ou parceria não recebe uma quitação de falência - em vez disso, a entidade é dissolvida. Somente um indivíduo pode receber uma dispensa do Capítulo 7 (consulte 11 U.S.C. § 727(a)(1)). Uma vez que todos os bens do devedor pessoa jurídica ou sociedade tenham sido totalmente administrados, o processo é encerrado. As dívidas da corporação ou parceria teoricamente continuam a existir até que os prazos legais de prescrição aplicáveis expirem.

Para indivíduos

Dificuldades financeiras podem afetar qualquer pessoa a qualquer momento. Muitas celebridades pediram falência, incluindo Elton John, Larry King, George Foreman, Willie Nelson, Walt Disney, Mike Tyson e muitos mais.

Indivíduos que residam, tenham um estabelecimento comercial ou possuam propriedades nos Estados Unidos podem entrar com pedido de falência em um tribunal federal sob o Capítulo 7 ("falência direta" ou liquidação). O Capítulo 7, assim como outros capítulos de falência, não está disponível para indivíduos que tiveram casos de falência encerrados nos 180 dias anteriores em circunstâncias específicas.

Em uma falência do Capítulo 7, o indivíduo pode manter certas propriedades isentas. A maioria dos ônus, no entanto (como hipotecas de imóveis e garantias para empréstimos de carros), sobrevive. O valor da propriedade que pode ser reivindicada como isenta varia de estado para estado. Outros ativos, se houver, são vendidos (liquidados) pelo administrador interino para reembolsar os credores. Muitos tipos de dívida não garantida são legalmente quitados pelo processo de falência, mas existem vários tipos de dívida que não são quitados em um Capítulo 7. Exceções comuns à quitação incluem pensão alimentícia, imposto de renda com menos de 3 anos e impostos sobre propriedade, empréstimos estudantis (a menos que o devedor vença em um processo contencioso difícil de vencer instaurado para determinar a quitação do empréstimo estudantil), e multas e restituições impostas por um tribunal por quaisquer crimes cometidos pelo devedor. A pensão alimentícia do cônjuge também não é coberta por um pedido de falência, nem os acordos de propriedade por meio de divórcio. Apesar de sua potencial impossibilidade de quitação, todas as dívidas devem ser listadas em listas de falências.

Uma falência do capítulo 7 permanece no relatório de crédito de um indivíduo por 10 anos a partir da data de apresentação da petição do capítulo 7. Isso contrasta com uma falência do capítulo 13, que permanece no relatório de crédito de um indivíduo por 7 anos a partir da data de apresentação da petição do capítulo 13. Isso pode tornar o crédito menos disponível e/ou os termos menos favoráveis, embora o alto endividamento possa ter o mesmo efeito. Isso deve ser contrabalançado com a remoção da dívida real do registro do declarante pela falência, o que tende a melhorar a qualidade de crédito. No entanto, o crédito ao consumidor e a credibilidade são assuntos complexos. A capacidade futura de obtenção de crédito depende de múltiplos fatores e é difícil de prever.

Outro aspecto a considerar é se o devedor pode evitar uma contestação por parte do United States Trustee ao seu arquivamento do Capítulo 7 como abusivo. Um fator ao considerar se o administrador dos EUA pode prevalecer em uma contestação ao arquivamento do capítulo 7 do devedor é se o devedor pode, de outra forma, pagar algumas ou todas as suas dívidas com a renda disponível no prazo de cinco anos fornecido pelo capítulo 13. Se então, o administrador dos EUA pode conseguir impedir que o devedor receba uma quitação nos termos do Capítulo 7, efetivamente forçando o devedor a entrar no Capítulo 13.

É amplamente aceito entre os praticantes de falências que o administrador dos EUA tornou-se muito mais agressivo nos últimos tempos ao buscar (o que o administrador dos EUA acredita ser) arquivamentos abusivos do Capítulo 7. [citação necessária] Por meio dessas atividades, o administrador dos EUA alcançou um sistema regulatório que o Congresso e a maioria dos comentaristas favoráveis ao credor adotaram consistentemente, ou seja, um teste de meios formal para o Capítulo 7. A Lei de Prevenção de Abuso de Falências e Proteção ao Consumidor de 2005 esclareceu essa área de preocupação fazendo alterações no Código de Falências dos EUA que incluem, junto com muitas outras reformas, a linguagem impõe um teste de meios para os casos do Capítulo 7.

A capacidade de crédito e a probabilidade de receber uma quitação do Capítulo 7 são apenas algumas das muitas questões a serem consideradas na determinação de arquivar a falência. A importância dos efeitos da falência na capacidade de crédito às vezes é superestimada porque, quando a maioria dos devedores está pronta para declarar falência, sua pontuação de crédito já está arruinada. Além disso, novos créditos concedidos pós-petição não são abrangidos pela quitação, de modo que os credores podem oferecer novos créditos ao recém-falido.

Advogado da bancarrota

Um advogado de falências pode aconselhar o consumidor sobre quando é o melhor momento para arquivar, se eles se qualificam para um capítulo 7 ou precisam arquivar um capítulo 13, garantir que todos os requisitos sejam cumpridos para que a falência ocorra sem problemas e se os ativos do devedor estará seguro se arquivar. Com os requisitos expandidos da lei de falências BAPCPA de 2005, arquivar uma falência pessoal do capítulo 7 é complicado. Muitos advogados que costumavam praticar falência além de seus outros campos, pararam de fazê-lo devido aos requisitos adicionais, responsabilidade e trabalho envolvidos. Depois que a petição é arquivada, o advogado pode fornecer outros serviços.

Revisões da lei de falências de 2005

Em 17 de outubro de 2005, a Lei de Prevenção ao Abuso de Falências e Proteção ao Consumidor (BAPCPA) entrou em vigor. Esta legislação foi a maior reforma das leis de falência desde 1978. A legislação foi promulgada após anos de esforços de lobby por bancos e instituições de crédito e tinha como objetivo evitar abusos das leis de falência.

As mudanças no Capítulo 7 foram extensas.

Teste de meios

A mudança mais notável trazida pelas emendas BAPCPA de 2005 ocorreu dentro de 11 U.S.C. § 707(b). As emendas efetivamente sujeitam a maioria dos devedores que têm uma renda, conforme calculada pelo Código, acima da renda mediana do censo estadual do devedor a um teste baseado na renda disponível de 60 meses. Este teste é referido como o "teste de meios". O teste de meios prevê a conclusão de abuso se a renda mensal disponível do devedor for maior que um valor mínimo especificado ou parte de suas dívidas. Se uma presunção de abuso for encontrada sob o teste de meios, ela só pode ser refutada no caso de "circunstâncias especiais".[6] Os devedores cuja renda está abaixo da renda mediana do estado não estão sujeitos ao teste de meios. Sob este teste, qualquer devedor com mais de US$ 182,50 em renda mensal disponível, sob a fórmula, enfrentaria uma presunção de abuso.

Notavelmente, a renda calculada pelo Código é baseada nos seis meses anteriores e pode ser maior ou menor que a renda atual real do devedor no momento do pedido de falência. Isso levou alguns comentaristas a se referirem à “renda mensal atual” do código de falências como “renda presumida”. Se a dívida do devedor não for principalmente dívida do consumidor, o teste de recursos é inaplicável. A inaplicabilidade à dívida de não consumidor permite que os devedores comerciais "abusem" do crédito sem repercussão, a menos que o tribunal encontre "causa".

As "circunstâncias especiais" não conferem discricionariedade judicial, mas dão ao devedor a oportunidade de ajustar o rendimento documentando despesas adicionais ou perda de rendimentos em situações causadas por uma condição médica ou por convocação ou ordem de serviço militar ativo. No entanto, a suposição de abuso só é refutada quando as despesas adicionais ou ajustes para perda de receita são significativos o suficiente para alterar o resultado do teste de meios. Caso contrário, o abuso ainda é presumido, apesar das "circunstâncias especiais".

Aconselhamento de crédito

Outra grande mudança na lei promulgada pela BAPCPA trata da elegibilidade. O §109(h) estabelece que um devedor não será mais elegível para arquivar sob o capítulo 7 ou o capítulo 13, a menos que dentro de 180 dias antes do arquivamento o devedor tenha recebido um “briefing individual ou em grupo” de um orçamento sem fins lucrativos e agência de aconselhamento de crédito aprovado por o agente fiduciário ou administrador de falências dos Estados Unidos.

A nova legislação também exige que todos os devedores individuais do capítulo 7 ou do capítulo 13 concluam um “curso de instrução sobre gestão financeira pessoal”. Se um devedor do capítulo 7 não concluir o curso, isso constitui motivo para negar a quitação de acordo com o novo §727(a)(11). O programa de gestão financeira é experimental e a eficácia do programa será estudada por 18 meses. Teoricamente, se os cursos educacionais se mostrarem ineficazes, a exigência pode desaparecer.

Aplicabilidade de isenções

A BAPCPA tentou eliminar a percepção de “forum shopping” alterando as regras sobre a reivindicação de isenções. De acordo com o BAPCPA, um devedor que se mudou de um estado para outro dentro de dois anos após o depósito (730 dias) do processo de falência deve usar isenções do local de domicílio do devedor durante a maior parte do período de 180 dias anteriores aos dois anos (730 dias) antes do depósito [§522(b)(3)]. Se o novo requisito de residência tornar o devedor inelegível para qualquer isenção, o devedor poderá escolher as isenções federais.

O BAPCPA também “limitou” o valor de uma isenção de bem de família que um devedor pode reivindicar em caso de falência, apesar dos estatutos de isenção do estado. Além disso, existe um “limite” imposto à isenção do bem de família nas situações em que o devedor, nos 1215 dias (cerca de 3 anos e 4 meses) anteriores ao processo de falência, agregou valor ao bem de família. A disposição prevê que “qualquer valor acima de $ 125.000” adicionado a um bem de família não pode ser isento. A única exceção é se o valor foi transferido de outro bem de família dentro do mesmo estado ou se o bem de família for a residência principal de um agricultor familiar (§522(p)). Este “limite” se aplicaria em situações em que um devedor comprou um novo bem de família em um estado diferente ou onde o devedor aumentou o valor de seu bem de família (presumivelmente por meio de uma reforma ou adição).

Prevenção de ônus

Alguns tipos de ônus podem ser evitados por meio de um processo de falência do Capítulo 7. No entanto, o BAPCPA limitou a capacidade dos devedores de evitar ônus por meio de falência. A definição de “produtos domésticos” foi alterada limitando “equipamento eletrônico” a um rádio, uma televisão, um videocassete e um computador pessoal com equipamentos relacionados. A definição agora exclui obras de arte não criadas pelo devedor ou um parente do devedor, joias com valor superior a US$ 500 (exceto alianças de casamento) e veículos motorizados (§521(f)(1)(B)). Antes do BAPCPA, a definição de bens domésticos era mais ampla, de modo que mais itens poderiam ser incluídos, incluindo mais de uma televisão, videocassete, rádio, etc.

Outras mudanças

❖ Diminuiu o número e o tipo de dívidas que poderiam ser quitadas na falência. Diminuição dos limites para quitação de dívidas contraídas na descarga de bens de luxo. Ampliou o escopo de empréstimos estudantis não canceláveis sem "dificuldades indevidas".

❖ Aumentar o tempo em que um devedor pode ter quitações múltiplas de 6 para 8 anos.

❖ Limitou a duração da suspensão automática, principalmente para devedores que entraram com pedido de falência dentro de um ano. A suspensão automática pode ser estendida a critério do tribunal.

❖ BAPCPA limitou a aplicabilidade da suspensão automática em processos de despejo. Se o locador já tiver obtido uma sentença de posse antes do processo de falência ser arquivado, o Devedor deverá depositar uma caução pelo aluguel no Tribunal de Falências, e a suspensão poderá ser suspensa se o Devedor não pagar o locador integralmente dentro de 30 dias depois disso, §362(b)(22). A suspensão também não se aplicaria em uma situação em que o despejo é baseado em “pôr em risco” a propriedade alugada ou “uso ilegal de substâncias controladas” na propriedade, §362(b)(23).

❖ BAPCPA promulga uma disposição que protege os credores de penalidades monetárias por violar a suspensão se o devedor não der notificação “efetiva” de acordo com §342, [§342(g)]. As novas disposições de notificação exigem que o devedor notifique a falência ao credor em um “endereço registrado pelo credor no tribunal” ou “em um endereço indicado em duas comunicações do credor para o devedor dentro de 90 dias a partir do depósito do processo de falência.